程序辩护被称为是进攻性的辩护，而非法证据排除程序更是决胜的关键。排非之所在，胜败之所在，控辩双方对此都很清楚。所以，排非一直是庭审中交锋最为激烈的环节。

自2010年以来，虽然国家连续出台了多个涉及排非程序的法规，但是在实践中提起排非程序的辩护人很少，能够成功排除非法证据的案件更少。这几年来，本人很荣幸一共参加了七次的非法证据排除程序，在我的认知里，一次准备充分的排非，不管成功与否，都会给辩护带来积极的效果。是否应该申请排非？很多辩护律师都会充满顾虑，犹豫不决。然而多次的实践经验告诉我，如果确实达到了法律规定的排非条件，辩护律师依法提出申请，最后，即便法官没有支持排非，在定罪量刑上也会对被告人产生积极的影响。因为排非程序充分展示了证据的非法性，其对于法官的内心判断产生的冲击是远大于一般的质证程序的。当然，前提是案件确实达到了排非的条件。

一、如何有效启动排非程序？

很多辩护人都遇到过同样尴尬的一个问题，就是申请了排非，但是法院却连程序都没有启动。其实，排非程序能否启动，很大程度取决于辩护律师的提供的材料是否充分、申请是否规范。

1、一份规范的排非申请书，是启动排非程序的第一把钥匙。

无论是最高院的排非规程，还是庭前会议规程，都规定了辩护人申请非法证据排除的，至少要在庭前会议三天前提交书面申请。曾经好几次在庭前会议或者庭审过程中，我遇到有其他的辩护律师当场提出要排非，不知道是临时决定，还是不了解排非规则，他既没有提交书面的排非申请书，也没有提供线索，只是口头泛泛而谈，给法官留下了很不专业的印象，最后法官都没有启动排非程序。

2、申请书必须详细列明想要排除的证据。

一份规范的非法证据排除申请书，首先是要列明申请排除的证据对象，具体到哪一次的笔录、哪一份物证书证。在一次庭前会议中，一位辩护律师提出了排非申请，他详细阐述了侦查人员的种种非法取证行为，最后，法官忍不住打断问：“辩护人，请问你到底想要排除哪一份笔录？”由于没有事先准备，该律师一时无法准确说出是哪一天做的笔录，只好说庭后再补充说明，排非程序不得不终止，情形比较尴尬。确定排非的对象不仅是规范申请书所需要，也必然是辩护律师在提起排非时首要考虑的，以衡量排非对于辩护目标的必要性。比如在有些案件中，侦查人员搜查、扣押的程序存在瑕疵，但是扣押的物品对于定罪量刑而言没有辩护价值，这时就没有必要提出非法证据排除了。毕竟，排非的根本目的，不是在否定侦查，而是有目标地否定侦查所获得的不利证据。

3、详细描述非法取证的经过，总结非法取证的方式。

是否存在非法取证的行为，这是排非程序审查的重点。细节通常最有说服力，为了证明非法取证行为确实存在，辩护人必须详细地询问被告人，让被告人还原经过。被告人的陈述也许是混乱的或者是跳跃的，但是辩护律师必须经过归纳，然后清晰、有条理地反映在排非申请书上。 除了详细描述违法取证的经过外，辩护人还必须根据法律所规定的非法取证的类型，准确总结案件中出现的非法取证的方式。比如，我曾代理一起上市公司老总涉嫌单位行贿罪的案件，他根据回忆，详细陈述了侦查人员的情况、讯问的地点、时间、讯问细节等，我根据法律规定的常见非法取证行为，将其陈述的事实总结为三个非法取证的手段：一是疲劳审讯，二是长时间固定体位，三是在非指定办案场所讯问。这样，法官既看到了总结出来的非法取证的方式，同时也看到了详细的过程描述，一目了然，很容易让法官产生认同感。

4、提出明确的线索和材料。

刑事诉讼法第五十六条明确规定了辩护人提出排非申请，应当提供相关线索或材料，这是提出排非申请的必要条件，以防止滥用排非权利。所谓的“线索、材料”包括涉嫌非法取证的人员、时间、地点、方式、内容等。线索是可以显示非法取证事实确实存在的比较具体的事实，比如侦查人员的姓名、外貌特征、单位等等。比如在郑某合同诈骗罪一案中，被告人陈述其在送进看守所的第一天遭到了刑讯逼供，并详细说明了该侦查人员的身高、长相、口音等特征。根据被告人陈述的时间和特征，我们查找了当天的提讯证和询问笔录上的签名，确定了该侦查人员的姓名，让排非线索更具体了。

5、同时提交相关的调取证据申请。

在申请排非的同时，我们通常也会提交一系列的调取证据申请，比如申请拷贝同步录音录像、申请调取提讯证、申请证人、侦查人员出庭、同案人的庭审笔录等等。这些申请既是排非程序中调查是否存在非法取证的需要，也是庭审过程中法庭调查案件事实的需要。这些申请可以让法官感觉辩护人准备充分，同时，万一排非不成功，也有助于查明案件事实。我们有时候遇到的情况是，排非可能没成功，但是法官退一步同意了这些申请，也为案件的辩护起到了积极的作用。

二、如何有效收集排非线索、材料？

证明存在非法取证最直接的证据是同步录音录像、提讯证、被告人入所体检记录等，这些都是我们必须向检察机关和法院调取和审查的。在现实中，有些案件辩护人调取这些证据也存在一定的困难。所以，我们还必须额外去收集其他的线索和材料。由于非法取证的行为往往存在侦查初期，存在一定的隐秘性，要收集到相应的线索、材料并不容易。很多时候，这些材料即是线索，也是证据。所以，如何根据犯罪嫌疑人陈述，尽可能地挖掘到可以证明非法取证的材料，同时想出办法获取到，这考验的也是辩护律师的取证经验和能力。在这里，我和大家分享一下收集排非线索、材料的几种有效方法：

1、申诉书

被告人亲笔书写形成的申诉书，通常形成于遭受非法取证行为后的一段时间，形成时间较早，具有一定的客观性，加上是犯罪嫌疑人亲笔书写，取证较为容易，是收集排非材料方法的首推。这些申诉书有可能寄给了辩护人，或者在会见的时候经看守民警同意交给了辩护人，由辩护人代为申诉；也可能直接邮寄给了相关的部门；也有可能邮寄给了家属，甚至可能还留有一份在被告人手中。辩护律师可以想办法获取，或者申请法院调取。

2、遭受非法取证期间形成的日记

看守所备有纸和笔，由于审讯期间经历了心情的强烈波动，很多被告人原本没有写日记习惯的，也都以日记的形式记录每天发生的事，其中就包括被审讯的经过和心情等。这些日记，都是能证明非法取证的原始线索和材料，如果能够取得并提交法庭，对于启动排非程序有很大的价值。在两个职务犯罪案件的排非程序中，我们都遇到了这样的情况，被告人都写了一本厚厚的日记，完整记录了他当时受审的身体和心理状况。但是，这本厚厚的日记，他们无法在会见时交给律师，也无法寄出给律师。我们只好想了一个办法，叫他们在开庭前会议时，把日记和自己准备庭审的资料叠在一起，从看守所带到法庭上。后来一个成功带了出来，当庭交给了法官，另一个带出来的时候被看守所民警扣下了，我们再通过法院向看守所申请调取，最后也成功调取到了。

3、同仓人员的证言

和被告人一起关在看守所的同仓人员，他们亲眼目睹被告人被提审前后的情况，对于被提审的时间是亲身感知，也可能亲自听被告人叙述了被提审的经过，对于是否存在违法取证来说，非常难得、也是非常有力的证人。在我代理的一个案件中，被告人向我陈述了其在侦查初期遭受非法取证的经过，包括连续的疲劳审讯、被专门用空调吹等方式，他提到了那段时间，他的身体无法承受，持续发高烧，非常虚弱，同仓人员都十分关心他。于是，我建议他让同仓人员写下证言，结果好几个同仓的人都愿意为他书写证词，并签名按指模。他将这些难得的证人证言在庭前会议时带到了法庭上，证人证言由我宣读出示，详细而真实地揭露了那一段时间发生的非法取证的事实，深深地触动了法庭和旁听的人员。对于同仓人员的证言，需要注意的是，尽量选择就快释放的同仓人员来书写，一来保护他们，二来他们释放出来后也可以提交给辩护律师，甚至可以出庭作证。另外，就是尽早收集，但切记不要过早暴露，尽量减少对同仓证人的影响。

4、近亲属证言

近亲属一般无法目睹或者感知对被告人非法取证的事实，属于间接证据，但是他们的证言的作用也是不容忽视的。比如有些近亲属可以证明被告人被带走的时间、地点。在个别案件中，出现过与案件无关的近亲属也被带走，甚至在审讯时被拍照用于胁迫被告人的非法取证情况，近亲属的证言可以与被告人陈述的事实相印证，也是很有作用的关键证言。比如，在我们代理的一个涉及排非的案件中，被告人的女儿与案件毫无关系，但是也被带走调查，被关押了五天才放回家。根据被告人的陈述，就在他女儿被关押的那段时间里，调查人员录制了他女儿哭泣的视频给他观看，导致他崩溃而违心作出不实供述。被告人的女儿出具的证言与被告人陈述的事实，在时间、关押房间的情况、录制视频的情况等细节都是能够相互印证的，所以对于排非而言，是一个非常有力的证人证言。（未完待续）